Антимонопольный адвокат, юрист в сфере антимонопольного права.

Почему следует обратиться к нашим юристам:

  • Мы имеем богатый опыт работы с антимонопольным законодательством.
  • Наши юристы на практике неоднократно сталкивались с деятельностью разных компаний и структур, поэтому обладают разносторонними знаниями.
  • У нас предоставляется полный комплекс услуг – от предварительной консультации и анализа ситуации до решения проблемы и восстановления справедливости.
  • Мы дорожим своими клиентами и заботимся о добром имени своей компании.

Наши специалисты предоставят  помощь в следующих процедурных вопросах: 

  1. Получение предварительного разрешения Антимонопольного комитета Украины (АМКУ) на экономические концентрации
  2. Получение предварительного разрешения АМКУ на согласованные действия
  3. Получение разрешений АМКУ post factum на экономические концентрации и согласованные действия с минимизацией рисков и расходов клиентов
  4. Защита прав интеллектуальной собственности и деловой репутации на основании конкурентного законодательства
  5. Представительство интересов клиентов в антимонопольных делах, связанных с обвинениями в недобросовестной конкуренции
  6. Получение официальных выводов АМКУ
  7. Приведение договоров (дистрибьюторских соглашений, договоров купли-продажи и других) в соответствии с антимонопольным законодательством

Основной обязанностью Антимонопольного комитета Украины является работа по поддержанию свободной конкуренции в сферах производства и реализации товаров и услуг, а также недопущение монополизации на рынках страны. Антимонопольный комитет занимается защитой конкуренции прав предпринимателей и потребителей, регулированием ценообразования, контролем слияния и поглощения компаний.

Все эти вопросы требуют досконального знания антимонопольного законодательства и умения логично и законно защищать свои интересы согласно Конституции Украины. Наши юристы готовы дать квалифицированную информацию о законодательстве Украины и принципах работы органов АМКУ, помогут правильно оценить ситуацию и спрогнозировать последствия от того или иного действия.

Антимонопольный комитет имеет право контролировать деятельность предприятий любой формы собственности, органов власти, местного самоуправления, и даже иностранных предпринимателей, работающих в Украине. Обладая весьма широкими полномочиями, его должностные лица имеют право на следующие действия:

  • Они рассматривают и расследуют дела о нарушении закона «О защите экономической конкуренции».
  • Проверяют соблюдение требований законодательства субъектами хозяйствования.
  • Могут проводить осмотры служебных помещений и транспортных средств субъектов хозяйствования, если те являются юридическими лицами.
  • Также могут изъять или наложить арест на предметы, документы, любые другие носители информации, которые можно использовать в качестве доказательств в суде.
  • Во время проверки имеют право получить от субъектов и их работников необходимую информацию, в том числе ту, к которой обозначен ограниченный доступ.
  • Если при исполнении полномочий работникам АМКУ буду препятствовать, то они имеют право вызвать для решения конфликта работников органов внутренних дел.

Наши профессиональные юристы готовы обеспечить представительство своих клиентов в Антимонопольном комитете и помочь им в защите от недобросовестной конкуренции в современных сложных рыночных условиях. Ведь значительно легче предотвратить, обнаружить и пресечь нарушения законодательства, чем потом решать проблемы от последствий свершившегося.

Обжалование решений АМКУ – это сложный и трудоемкий процесс, требующий доскональных знаний законодательства Украины. Если вам пришел запрос из органов АМКУ, если вы не согласны с решением комитета, хотите уменьшить или отменить штрафные санкции – наши высококвалифицированные специалисты готовы вам помочь. Не следует забывать, что у вас есть всего 2 месяца для обжалования решений органов Антимонопольного комитета. Не стоит заниматься защитой самостоятельно – вы можете изначально неправильно выбрать метод действий, от которого пострадает не только само дело, но и ваша репутация, и вся дальнейшая деятельность вашего предприятия.

Вам необходимо получить разрешение от АМКУ на концентрацию? Отличное решение, которое позволит надежно защитить бизнес и уберечь его от штрафных санкций. Но в этом процессе вы не обойдетесь без правильной оценки уже имеющейся документации и профессиональной подготовки всего пакета документов. Наши опытные специалисты знают все «подводные камни» и нюансы подобных процессов, что поможет избежать ошибок.

 

Поговорим о самых распространенных ошибках при обжаловании условий закупок и решений о победе в тендере.

1. Плата за жалобу

Первая самая распространенная ошибка существует на этапе подачи жалобы. А именно при внесении платы за подачу жалобы. Обратите внимание, плату вносит субъект обжалования! НЕ Иванов / Петров / Сидоров, которого невозможно привязать к субъекту обжалования.

Это может показаться простым и смешным, но систематически за жалобу, платит, скажем, физическое лицо. Построить физическую связь с жалобщиком оказывается невозможно. Или бывает, когда одна компания платит за подачу жалобы, другая — жалобу подает. Разумеется, такую жалобу коллегия оставит без рассмотрения.

Вносится плата «за подачу жалобы». Кажется смешно, но также подаются жалобы, в которых написано «за подачу искового» и другие. То есть расчетный счет правильно, а назначение платежа неверно.

К сожалению, эти нарушения остаются системными. Коллегия оставляет такую жалобу без рассмотрения. Жалобщик теряет время, а сроки подачи жалобы не восстанавливаются при любых обстоятельствах и оснований.

Документ об уплате подается с жалобой. Плата составляет 5 тыс. для товаров и услуг, 15 тыс.грн. — для работ. Бывает заказчики пишут документацию так, что (часто это касается ремонтов, строек и др.) они могут применять в одном месте «услуги», в другом — «работы».

Мы понимаем, что это может быть неверной советом, но если вы сомневаетесь, это работы или услуги, иногда есть смысл заплатить за работу. Ведь если окажется, что это услуги, вы сможете 10 тыс. лишние вернуть, но не потеряете право на обжалование.

2. Обоснование нарушенных прав

Мало кто сегодня подробно разобрался, что такое обоснование нарушенных прав, хотя все очень просто. Эта норма появилась еще в ЗУ «О государственных закупках», в последний год действия так называемых бумажных торгов, как инструмент борьбы с тендерным троллингом. То есть с компаниями, которые не имеют возможности принять участие, и жалуются просто для того, чтобы заблокировать, отомстить что угодно.

Обоснование нарушенных прав должно быть в жалобе. Более того, это касается обжалования требований документации. Когда компания жалуется на документацию, коллегия еще не понимаем, будет ли эта компания участвовать в торгах или не будет, каким образом это нарушает его права. Именно в рамках этой процедуры должны быть уже нарушены ваши права — жалобщика.

Не государства!

«Не принцип экономии»!

«Не проводятся торги незаконно, плохие лекарства получит больница, плохое угля получит школа»!

А именно нарушены права истца.

Иногда кажется, что лучше написать о том, как будет плохо государству, и коллегия сразу на это отреагируют. Но они не контролирующий орган. А орган, созданный для защиты интересов жалобщиков, для сбалансирования власти над тендером заказчика, для того чтобы жалобщик по бизнесу имел очень быстрый инструмент для защиты своих прав, если заказчик их нарушает. Для обращения в АМКУ должна быть действие, решение или бездействие заказчика на которую вы жалуетесь, противоречащие законодательству в сфере публичных закупок!

3. Проверьте обязательно все реквизиты — copypaste подводит!

До сих пор существуют нарушения в регулятивной части указан один номер, в рейтингувальний — другой, в шапке — третий, заказчики перепутаны, названия процедуры закупок перепутаны, адрес забыли и т.д. Будьте очень внимательны, все эти реквизиты важны, они содержатся в ст. 17 ЗУ «О Публичные закупки».

4. Сроки обжалования не восстанавливаются

Никогда!
Ни в коем случае!
Для всех!
Вообще!
Точно 🙂

Тендер проводится в очень ограниченный срок, заказчику нужны эти лекарства / уголь / топливо / ремонт и др. Мы находимся в очень жестких условиях — 15 рабочих дней. Очень важно, чтобы вы их придерживались. Если не успели в сроки, коллегия для вас уже — не доступен инструмент, уже только в суд.

5. Тендерное предложение = тендерная документация

Формула, о которой мы всегда говорим: все что указано в тендерной документации должно быть в тендерном предложении.

Не можешь выполнить — оспаривают, а не обжаловал — выполняй, не можешь выполнить но не обжаловал — не бери участие.

Когда вы приходите после того как вас отвергают, вы говорите «это дискриминационная норма, она неправомерна / эту бумажку невозможно предоставить / заказчик написал под своего производителя / неужели вы не видите …» — видим, но мы не можем ничего сделать на стадии оценки предложения.

Мы можем что-то сделать на стадии обжалования документации?

Если вы не обжаловали тендерную документацию, вы ее выполнять четко, как там написано.

Поэтому когда вы хотите принять участие в тендере начинать нужно с документации. Вы должны ее прочитать й четко дать себе ответ, можете ли вы выполнить каждую ее требованию. А для тех, которые выполнить не можете, принимайте решение — оспариваете их или нет.

6. Нет несущественных и невозможных требований

Кроме указанных в тендерной документации, в качестве примеров формальных ошибок.

Забыли словом, забыли справку в произвольной форме — ни все требования документации существенные и важные. Не может коллегия сидеть и говорить «это важно, а это не важно». Не может пониматься в каждой сфере, они рассматривают одновременно все сферы: дороги / медицина и т.д.

Большинство участников коллегии это юристы и экономисты. Они опираются на то, что требовал заказчик, если он это потребовал, значит должно быть. Единые требования документации невыполнение которых приводит к отклонению, это — формальные ошибки. Примеры формальных ошибок обычно определяются в документации.

7. Требования, которые вы не можете выполнить или которые вас дискриминируют

Обжалуйте требования, которые вы не можете выполнить или которые вас дискриминируют по сравнению с другими участниками и не забывайте написать об этом в жалобе. Это означает, что если вы можете выполнить требование, но вам кажется, что было бы лучше, чтобы была другая, то не надо жаловаться. Коллегия не пойдет вам на встречу. Единственное, когда требования дискриминируют вас по сравнению с другими участниками, которые уже есть на этом рынке. Но это исключительные обстоятельства, примеры которых можно пересчитать по пальцам.

И если не можете выполнить требования, не забывайте об этом обязательно написать в жалобе, ведь почему-то все это имеется в виду, а в жалобе об этом не пишут.

8. Оспаривают только, когда уверены, что можешь удовлетворить потребность заказчика

Заказчик вправе выбирать, что он хочет купить. Жаловаться на требования тендерной документации надо только тогда, когда вы понимаете, что вы можете удовлетворить потребность заказчика, но то, как заказчик выписал требования, вы их выполнить не можете. То есть вы способны принять участие в тендере, одержать победу, выполнить договор и качественно удовлетворить заказчика, но отдельные требования к документации, прописал заказчик, выполнить не сможете.

Обязательно пишите об этом в жалобе, что вы считаете, что способны сделать.

9. Предложи заказчику / в жалобе равнозначную альтернативу

Не можешь выполнить требование, считаешь ее дискриминационной — предложи заказчику / в жалобе равнозначную альтернативу. Это не обязательно, а только совет одного из членов коллегии. Это весомый аргумент в пользу жалобщиков.

Например, «заказчик требует письмо от производителя, у меня с производителем отношений нет, но у меня есть отношения с представителем, поэтому я могу предоставить заказчику гарантийное письмо от официального представителя. Он будет абсолютно равнозначен гарантийному письму от производителя, так как представитель имеет полномочия на выдачу таких гарантийных писем и они приравниваются к гарантийных писем производителя ».

И когда оспариваете любое требование, старайтесь предлагать альтернативу, тогда коллегии и добросовестному заказчику, и обществу (которое возможно будет оценивать вашу жалобу на предмет того, было ли это преднамеренное затягивание действительно какие-то ваши права были нарушены), будет видно что вы не просто жалуетесь потому что вам хочется, а действительно что-то предлагаете на замену.

Коллегия никогда не напишет, что именно прописать, потому что это решает заказчик, но такое объяснение в жалобе, во-первых, будет свидетельствовать о серьезности ваших намерений участия в процедуре. Во-вторых, будет намеком заказчику о том, что бы вы хотели, чтобы там было.

10. Технические, качественные и количественные характеристики — правило двух производителей

Используются для обжалования, когда нет как минимум двух производителей, которые соответствуют всей совокупности характеристик. Сегодня идет дискуссия, правильная эта позиция или неправильная. И возможно где-то бы согласились с тем, что было бы лучше если бы коллегия смотрела более широко на это.

Но, во-первых, в коллегии нет соответствующих знаний, во-вторых, у них нет возможности проводить экспертизу, привлекать экспертов. Были случаи, когда стороны (жалобщик и заказчик) проводили экспертизы самостоятельно и приносили результаты от одной экспертного учреждения абсолютно противоположные результаты.

Поэтому жаловаться на технические, качественные и количественные характеристики смысл только тогда, когда вы понимаете, что всем этим показателям в совокупности не соответствует продукция менее двух производителей. Но это не касается квалификационных критериев, это не касается способа документального подтверждения.

Как вам рекомендую это доказывать. Если вы видите, что у вас фактически только один производитель соответствует требованиям документации, сформируйте табличку. Вы заполняете первую колонку — это технические, качественные и количественные характеристики, которые указаны в тендерной документации. Другие колонки — те соответствующие параметры, которые у разных производителей, присутствующих на рынке.

Вы можете заполнять с сайтов производителей, с Google, сертификатов, паспортов, инструкций. Единственное, все с чего вы брали эти сведения, распечатайте и добавьте к этой таблице. Тогда сразу видно, есть такие производители или их все же нет.

Именно такую табличку обязываем выполнить жалобщика, когда оспаривается, что документация выписана под одного производителя. Берем две таблицы, жалобщика и заказчика. Обращаем внимание, какая характеристика отличается и смотрим доказательства, кто предоставил для подтверждения этой характеристики.

11. Не обжаловал проект договора — выполняй

Часто бизнес думает, что надо принять участие, чтобы победить, а там разберемся. А дальше начинают читать договор и начинаются споры: что это за норма, а давайте ее изменим. Заказчиками это в дальнейшем интерпретируется, как отказ от подписания договора. Жалобщик говорит, что не отказывался, а лишь просил изменить — «оно же явно не корректно написано». Но на этой стадии коллегия осуществить ничего не сможет. Поэтому если вас не устраивает проект договора, вы можете его обжаловать. И обратите внимание, что свобода договора.

Коллегия вмешивается в качестве заказчика выписал проект договора в таких случаях, как:

— когда или он содержит очень нечеткие, размытые характеристики;

— или если заказчик прописал кучу санкций за любой неверный шаг, а себе ничего, — разумеется здесь мы можем вмешаться, чтобы сбалансировать интересы сторон;

— или когда у заказчика тендерная документация не соответствует проекту договора.

12. Если вы оспариваете решение о своем отклонения

Построение жалобы должна быть следующей:

Основание отклонения. Если у вас 5 оснований отклонения, то каждое основание по формуле вы расписываете отдельно;

Требование документации, заказчик указывает, что вы не выполнили;

Что вы оказали во исполнение этого требования;

Почему считаете, что выполнили.

Этих норм нет ни в одном правовом акте, это исключительно для удобства, как называют — «поведение успеха».

13. Если вы оспариваете победителя / допущенного участника — все наоборот

— Пишете, что требовалось,

Что победитель предоставил (не предоставил вообще ничего),

Почему считаете, что требование не выполнено.

Когда вы начнете формировать так недостатки конкурентов, возможно поймете что их нет. С самого начала вы должны найти это требование, которую считаете, что победитель не выполнил. Потому что отклонить можно за несоответствие тендерного предложения требованиям тендерной документации.

Если вы не можете найти такое требование, или просто считаете «должно же быть с подписью» или «справка тут в произвольной форме не может быть», ищите именно требование. Если в документации написано, что необходимо документальное подтверждение, то справка — это также документальное подтверждение.

14. Дополнить резолютивную часть жалобы нельзя

Это также связано с 15-ю рабочими днями, сжатыми сроками, необходимостью быстрого проведения закупок, с коллегией как быстрым инструментом решений.

Если вы обжаловали победителя и написали 3 основания, а затем нашли еще 2, это можно дополнить, потому что у вас резолютивная часть, такая и остается. При этом, коллегия говорит, что лучше не делать такого в последний момент.

Департамент обжалований, который обеспечивает работу коллегии, перед заседанием готовит проекты решений. Если вы пришли на заседание и говорите, что отметили 2 основания, а теперь есть еще несколько, все попадают в неприятную правовую коллизию. Хорошо если хоть это в письменном виде, а часто приходят с записями от руки и начинают читать. Заказчик не может подготовиться с аргументами, а коллегия — быстро все это проверить.

В результате все часто заканчивается тем, что коллегия объявляет перерыв, все потратили время и потом приезжают снова. Заказчик страдает, коллегия начинает в авральном режиме все проверять. Сбиваются сроки, любое движение по срокам очень существенно влияет на способность нормально работать коллегии. Поэтому лучше делать все заранее.

Нельзя дополнить требования тендерной документации,которые обжалуются. Если вы оспаривали требования документации, обязать заказчика внести изменения в тендерную документацию вы не можете. Поэтому в этой части дополнять нельзя, разве что обоснование. Например, вы оспариваете требование гарантийное письмо, и решили дополнить обоснования, почему считаете его неправомерным.

15. Приходите на заседание коллегии

Возможно вам кажется, что вы все написали, но встает заказчик, приводит свои аргументы, и уже мысли идут в другом направлении. Поэтому лучше присутствовать, ведь может быть такое, что вы чего-то не учли. Ваше участие на заседании и объяснения важны. Комитет всегда советует, что лучше прийти на заседание и защищать свою позицию

16. Лучше, чтобы во каждое утверждение у вас было доказательство

Иногда это может быть даже справка от бухгалтерии или директора вашего же предприятия. Это не является обязательным, но когда начинаются ожесточенные дискуссии между заказчиком и жалобщиком в отстаивании своей позиции, то те доказательства, которые вы предоставите, могут быть важными. И есть случаи, когда все базируется дальше на доказательствах. Поэтому нужно очень внимательно к этому относиться. Если вы можете подтвердить документом вашу позицию, это плюс и увеличивает ваши шансы на победу.

17. Помните:

  • Представлено приложения, неотделимы частями — представлено документ.
  • Не отступать от формы — значит не отступать от формы.
  • Договора / работники — это множество (2 и более).
  • Требуется информация и документы — должны быть информация и документы. Например, требуется информация о технических / качественные характеристики и сертификат, так и должно быть, буквально, два документа.

18. Будьте внимательны с документами:

  • Отклонить жалобу можно за непредоставление (или неполное соответствие) того, что требовал заказчик у тендерной документации и входит именно в состав тендерного предложения.
  • Договор оказания услуг не подтверждает пользования. Если заказчик пишет «подтвердить пользования», то это можно сделать договорам о собственности, аренду, лизинг. Договор о предоставлении услуг не подтверждает пользования. Он подтверждает то, что вам предоставляют услуги. Например, заказчик требует подтвердить наличие права на пользование техникой перевозки. Участник предоставляет договор о предоставлении услуг, ему предоставляют услуги техники — это он не пользуется, а ему предоставляют услуги.
  • Требовался скан оригинала — должен быть скан с оригинала. Если вы делаете копию с документа, на котором написано «Согласно оригиналу», то уже очевидно, что это не оригинал и может быть основанием для отклонения.
  • Требовался протокол — должен быть протокол, а не извлечение.

19. Открытая цена до аукциона в Евроторг — нарушение, которое невозможно исправить

Евроторг после аукциона невозможно отклонить за несоответствие тендерного предложения требованиям тендерной документации.

20. Плохие советы

На самом деле, это то, что делать не стоит, ведь как раз является «поведением поражения», а не успеха:

  • Напишите в жалобе, что «это нарушает принципы и права участников» и не пишите ни в коем случае, что это нарушает именно ВАШИ права;
  • Предоставьте в составе тендерного предложения вместо свидетельства сертификат и настаивайте, что таким образом выполнили требования тендерной документации;
  • Подтвердите на заседании, что можете выполнить требование документации, оспариваете, но продолжайте настаивать на том, что у нее должны быть внесены изменения;
  • Напишите в жалобе только о паре нарушений и требований, а о других расскажите на заседании, и настаивайте, что коллегия должна принять ваши дополнения к жалобе;
  • Доказывайте, что «ТП = ТД» формализм, и коллегия должна обращать внимание на форму и содержание документов / критериев / характеристик, требуются документацией, а сама решить, что нужно предоставить заказчику.

 

«Когда вы подаете жалобу, читайте ее, второго шанса у вас не будет.»